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创业板借壳上市尚未生米煮成熟饭

9月16日,大支科技宣布,公司的实际控制人和妻子打算将公司16.68%的股份转让给恒发电力,转让价格为每股29.1元,总转让价格为5.13亿元。此外,真正的控制人将不可撤销地永久放弃行使公司41.2%的表决权,公司的控股股东和真正的控制人将发生变化。有人认为创业板借壳上市的第一股即将到来。作者认为现在谈论创业板借壳上市还为时过早。

今年6月20日,中国证监会征求公众对修改《上市公司重大资产重组管理办法》的意见。其中一项重要的修正案是允许符合国家战略的高技术产业和战略性新兴产业的相关资产进行重组并在创业板上市。然而,这份文件仍在修订中。事实上,2013年11月,中国证监会发布了《关于严格执行借壳上市审核首次公开发行上市标准的通知》,禁止创业板公司进行重组和上市。在发布新文件和不废除现有文件之前,应遵守现有文件的规定。因此,目前,有关各方只是在谈论创业板的借壳上市。

现行《上市公司重大资产重组管理办法》第十三条规定了重组和上市的认定标准:要构成借壳上市,首先必须改变上市公司的控制权,其次,控制权改变之日起60个月内从收购人及其关联方购买的资产规模必须达到总资产的100%。显然,简单的控制权变更并不构成借壳上市。此前,创业板上市公司控制权发生变化的案例屡见不鲜,很多都采用了“小部分股权转让、大部分表决权委托”的交易方式。

当然,在这种情况下控制权的转让有所创新,即当原实际控制人将部分股份转让给新的实际控制人时,它无条件地、不可撤销地永久放弃行使公司41.2%的表决权,从而形成一种新的所有权模式:原实际控制人及其妻子持有50.04%的股份,但只有8.84%的表决权。 新的实际控制人将持有16.68%的股份和投票权,由于原实际控制人放弃投票权,新的大股东可以拥有控制权。

然而,在我看来,这种控制权转移显然存在法律漏洞。新的实际控制人能否持有16.68%的股份以安全行使对上市公司的控制?未来,除了前两大股东,33.28%的股份仍然分散。如果任何购买者收取超过16.68%的股份,谁是上市公司的实际控制人?“永久放弃投票权”真的可以实现吗?什么可以说是“永久”?

不仅如此,大支科技原实际控制人持有的20.88%股份已经质押。如果未来股价下跌,需要强制清算,那么收购人收购的股票是否有表决权?如果“永久放弃投票权”导致中标者不能拥有投票权,那么a股市场就发明了一种新型股票——“无投票权裸股”,这在这个异国他乡是罕见的。

回到借壳上市的话题,仅仅改变控制权并不构成借壳上市。恒发电力是否会借壳上市取决于恒发电力未来的资产注入。如前所述,在当前的法律环境下,恒发电力不允许注入过多的资产,并触及借壳上市的红线。

即使《上市公司重大资产重组管理办法》将来有所修订,创业板借壳上市也将被政策允许,恒帕电力将需要借壳上市,这取决于它是否属于“国家战略性高技术产业和战略性新兴产业”。如果它不属于这些行业,它仍然没有资格借壳上市。

此外,在现行的审批制度下,借壳上市是由证券及期货事务监察委员会(securities and futures Commission)的并购审查委员会进行审查的,但创业板也在推动注册制度。注册制度下的借壳上市或许应该借鉴中远集团的重组和上市实践。SciDev.Net明确表示,上市公司的并购重组必须经过上海证券交易所的审批。发行股票应当实行登记制度。在实践层面,上海证券交易所发布了《科技板块上市公司重大资产重组审批规则(征求意见稿)》,征求意见、修改完成后才能正式颁布实施。深交所将来也可能审查创业板的借壳上市。

依我拙见,创业板不支持借壳上市的想法,从创业板开始就已经传到了市场上。如果创业板获准借壳上市,可能会对交易所和监管机构的声誉产生一定的负面影响。即使董事会允许重组和上市,我们也应该谨慎发行创业板借壳上市,因为董事会是一张白纸,而此前对创业板借壳上市的禁令也有一些政策文件的合理支持。要废除这些政策框架,我们需要考虑政府信贷。

综上所述,创业板借壳上市仍处于政策规划阶段,可能有必要考虑与登记制度衔接,这可能暂时不可行。

红星新闻签约作家熊秋瑾

俞孟想主编

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